Subcontratación en Obras: El Rol del Fiscalizador

En el complejo mundo de la contratación de obras públicas, especialmente en proyectos de gran envergadura como los que se gestionan en el sector de hidrocarburos, existen normativas diseñadas para fomentar el desarrollo económico local y la inclusión de pequeños actores en la cadena de valor. Una de estas normativas clave es la que regula la subcontratación con Micro y Pequeñas Empresas (MYPES) y Actores de la Economía Popular y Solidaria (AEPYS). Sin embargo, un compromiso en papel no tiene valor si no existe un mecanismo de control efectivo. La pregunta central que surge para contratistas y entidades es: ¿quién tiene la responsabilidad de asegurar que el porcentaje de subcontratación ofrecido en una licitación se cumpla realmente durante la ejecución del proyecto? La respuesta es clara y recae sobre una figura fundamental en el desarrollo de cualquier obra: el fiscalizador.

El Compromiso de Subcontratación: Más que un Puntaje, una Obligación

Antes de profundizar en el rol de la fiscalización, es crucial entender qué implica el compromiso de subcontratación. Según la normativa vigente para procedimientos de Licitación de Obras y ciertos Regímenes Especiales, las entidades contratantes deben incluir un parámetro de calificación obligatorio denominado “Subcontratación con MYPES o AEPYS”. Este no es un simple requisito opcional; es un factor que otorga el máximo puntaje y puede definir al ganador de un contrato.

Para obtener este puntaje, el oferente debe cumplir con varias condiciones estrictas en su propuesta:

• Compromiso porcentual: Debe comprometerse a subcontratar entre un 10% y un 30% del monto total de su oferta económica. El oferente que se compromete al 30% obtiene el máximo puntaje, mientras que los demás reciben una calificación proporcional, siempre que superen el mínimo del 10%.
• Identificación clara: Es necesario identificar en la oferta, a través de un formulario específico, quiénes serán los proveedores subcontratados y qué rubros específicos de la obra ejecutarán.
• Localidad: Los subcontratistas deben ser MYPES o AEPYS domiciliados en la localidad donde se realizará el proyecto, promoviendo así el impacto económico directo en la comunidad.
• Registro oficial: Todos los subcontratistas propuestos deben estar debidamente registrados y habilitados en el Registro Único de Proveedores (RUP). Si en la evaluación se detecta que uno no está registrado, el porcentaje que se le iba a asignar no será considerado.
• Publicidad: Las subcontrataciones deben ser publicadas obligatoriamente en el Portal Institucional del Servicio Nacional de Contratación Pública, garantizando la transparencia del proceso.

La Figura Central: El Fiscalizador de la Obra como Garante del Cumplimiento

Aquí llegamos al núcleo de la cuestión. El Artículo 354 de las Normas Relativas a la Contratación de Obras es explícito y no deja lugar a dudas: El fiscalizador de la obra contratada (…) tendrá como obligación expresa la de verificar el efectivo y real cumplimiento del porcentaje de subcontratación ofertado.

Esta no es una tarea secundaria o una simple recomendación; es una de sus principales obligaciones contractuales. El fiscalizador actúa como los ojos y oídos de la entidad contratante en el terreno, y su labor es la que convierte el compromiso de la oferta en una realidad tangible. Su responsabilidad se materializa de dos maneras concretas:

1. Informes Periódicos: En cada informe que el fiscalizador elabora para la aprobación de las planillas de pago del contratista, debe consignar expresamente el grado de cumplimiento del plan de subcontratación. No puede aprobar un pago sin antes haber verificado este punto.
2. Documentación de Respaldo: El informe del fiscalizador debe ir acompañado de pruebas fehacientes. Está obligado a adjuntar copias de los contratos firmados con los subcontratistas o las facturas que acrediten la ejecución de los rubros que les fueron asignados. Esto asegura que no se trata de un simple acuerdo verbal, sino de una relación comercial formal y verificable.

La función del fiscalizador es, por tanto, proactiva y continua. No se trata de una auditoría final al terminar la obra, sino de un seguimiento constante que se realiza con cada avance y cada solicitud de pago, asegurando que el contratista no se desvíe de lo prometido.

¿Qué Pasa si hay Problemas? Sustitución e Incumplimiento

La normativa también prevé escenarios donde pueden surgir dificultades durante la ejecución de la obra. ¿Qué sucede si un subcontratista no cumple?

Sustitución de Subcontratistas

Un contratista principal puede solicitar la sustitución de un subcontratista, pero esto no es un proceso automático ni discrecional. Solo se puede hacer bajo condiciones específicas, como un incumplimiento parcial o un retraso por parte del subcontratista que afecte el cronograma general de la obra. La solicitud debe ser aprobada por escrito tanto por el fiscalizador como por el administrador del contrato, quienes deben verificar que la causa es justificada. Además, el nuevo subcontratista debe cumplir con todos los requisitos originales: ser una MYPE o AEPYS local, estar registrado en el RUP y mantener o superar el porcentaje de subcontratación comprometido.

Las Graves Consecuencias del Incumplimiento

El incumplimiento del porcentaje de subcontratación es una de las faltas más graves que puede cometer un contratista. El Artículo 356 es contundente al establecer que el no haber cumplido con el porcentaje de subcontratación ofertado es una causal de terminación unilateral de contrato. Esto significa que la entidad contratante puede dar por finalizado el contrato de forma inmediata, con todas las consecuencias legales y económicas que ello implica para el contratista, incluyendo la ejecución de garantías y posibles sanciones. Esta medida subraya la seriedad con la que la normativa trata este compromiso, elevándolo al mismo nivel de importancia que el cumplimiento técnico de la obra en sí.

Tabla Comparativa: Responsabilidades en la Subcontratación

Preguntas Frecuentes (FAQ)

¿Quién es el máximo responsable de verificar que se cumpla la subcontratación?

La normativa designa al fiscalizador de la obra como el responsable directo y explícito de verificar el cumplimiento efectivo y real del porcentaje de subcontratación ofertado por el contratista.

¿Se puede cambiar un subcontratista a mitad del proyecto?

Sí, pero únicamente por causas justificadas como incumplimiento o retraso del subcontratista que afecte el cronograma. El cambio debe ser solicitado por el contratista y aprobado por escrito por el fiscalizador y el administrador del contrato, y el nuevo subcontratista debe cumplir todos los requisitos.

¿Qué ocurre si una empresa no cumple con el porcentaje de subcontratación que prometió?

El incumplimiento es considerado una falta grave y es causal de terminación unilateral del contrato por parte de la entidad contratante. Esto puede acarrear serias consecuencias legales y económicas para la empresa contratista.

¿Cualquier empresa pequeña puede ser subcontratada bajo esta modalidad?

No. Debe ser una Micro o Pequeña Empresa (MYPE) o un Actor de la Economía Popular y Solidaria (AEPYS), estar domiciliada en la localidad del proyecto y encontrarse registrada y habilitada en el Registro Único de Proveedores (RUP).

¿Es obligatorio ofrecer un 30% de subcontratación?

No es obligatorio ofrecer el 30%, pero sí es el porcentaje que otorga el máximo puntaje en la evaluación de la oferta. El mínimo para que la oferta sea considerada dentro de este parámetro es del 10%. Ofrecer menos del 10% no otorga puntaje por este rubro.